Ирина Перевалова
нотариус г. Усть-Каменогорск

Брачное  и семейное законодательство, наравне с Гражданским кодексом, очень широко, применяется нотариусами  в их повседневной практике. Поэтому новый Кодекс  Республики Казахстан "О Браке (супружестве) и семье" от 26 декабря 2011 года вызвал живой интерес у всего нотариального сообщества.  Он впитал в себя большинство тех принципов и положений, которые содержались в Законе  Республики Казахстан " О браке и семье" от 17 декабря 1998 года и в Кодексе " О браке и семье" Казахской ССР от 06 августа 1969 года.

Как и в предыдущем брачном законодательстве "признается брак (супружество) заключенный только государственным органом (2011 год – пункт 3 статьи 2; 1998 года – пункт 3 статьи 2; 1969 года - статья 6). Новый Кодекс подчеркивает, что "брак (супружество), заключенный по религиозным обрядам и церемониям, не приравнивается к зарегистрированному в регистрирующих органах браку и не порождает соответствующих правовых последствий. Браком не признается фактическое сожительство как мужчины и женщины, так и лиц одного пола".

Такими же,  как и ранее остаются личные  права и обязанности супругов. Однако теперь Кодекс уточняет, что "в случае изменения фамилии при государственной регистрации заключения брака, гражданин обязан в месячный срок обменять документы, удостоверяющие личность". ( пункт 1 статьи 3)
Практически в прежнем виде сохранился институт общей совместной собственности супругов, а также порядок владения, пользования и распоряжения ею. В число общей совместной собственности добавлены лишь "полученные пенсионные накопления", поэтому нотариусам следует учесть, что до тех пор, пока пенсионные накопления не получены и находятся на индивидуальном пенсионном счете супруга, они не являются их общей совместной собственностью.

Новый Кодекс, как и прежде, требует нотариально удостоверенное согласие супруга на совершение сделки по распоряжению недвижимостью и сделок, требующих нотариального удостоверения и (или) регистрации. Однако, если раньше супруг, чье согласие не было получено, был вправе требовать признания такой сделки недействительной в течение одного года, когда он узнал или должен был о ней узнать (1998 год – статья 33), то теперь он вправе обратиться в суд в течение трех лет со дня, когда узнал или должен был узнать о совершении данной сделки (2011 год – статья 34).

Ныне действующее брачное законодательство придерживается такого же, как и ранее мнения, что "имущество, нажитое каждым из супругов в период раздельного проживания в связи с фактическим прекращением брака, признается судом собственностью каждого из них." (2011 год - статья 35; 1998 год - статья 36;  1969 год - статья 23) и напротив, " имущество каждого из супругов признается их общей совместной собственностью, если будет установлено, что в период брака за счет общего имущества супругов или имущества другого супруга либо труда любого из них были произведены вложения, значительно увеличивающие стоимость этого имущества (капитальный ремонт, реконструкция, переоборудования и т.п." (2011 год- статья  36, 1998 год - статья 35, 1969 год- статья 24)  

Брак, расторгаемый в регистрирующих органах, прекращается со дня государственной регистрации расторжения брака в книге регистрации актов гражданского состояния, а при расторжении брака в суде, со дня вступления в законную силу решения суда о расторжении брака ( 2011 года - статья 23, 1998 год- статья 22), в отличие  от брачного законодательства 1967 года (статья 40), когда брак, расторгнутый в суде,  прекращался с момента его регистрации в органах записи актов гражданского состояния.

Прежние принципы сохранены и в отношении раздела имущества между супругами, однако  если раньше « по желанию супругов соглашение о разделе имущества могло быть нотариально удостоверено» (1998 год - статья 36), то теперь такое соглашение должно быть в обязательном порядке удостоверено нотариально ( 2011 год - пункт 2 статьи 37). Кроме того, в настоящее время в Кодексе четко устанавливается, что срок исковой давности о разделе имущества между супругами, брак которых расторгнут, составляет три года с момента расторжения брака (2011 год – статья 37). В то время, как в прежнем законодательстве применялся срок исковой давности три года с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своих прав (1998 год - статья 36 и пункт 20 Постановления Верховного суда Республики Казахстан № 5 от 28.04.2000 года «О применении судами законодательства при рассмотрении дел о расторжении брака»).

Брачный договор теперь может быть заключен со дня подачи в регистрирующий орган заявления о государственной  регистрации брака, так и в любое время в период брака ( 2011 год – статья 40), в то время как раньше, брачный договор мог быть заключен в любое время как до регистрации брака, так и после его регистрации (1998 год – статья 39). Брачный договор может теперь предусматривать кроме имущественного положения супругов еще и имущественное положение детей (2011 год – пункт 2 статьи 39 ).

Однако, как и раньше, брачный договор не может регулировать личные не имущественные  отношения супругов, а также личные неимущественные права и обязанности супругов в отношении детей ( 2011 год – пункт 3 статьи 41 ; 1998 год - пункт 3 статьи 40 ). Суд, как и прежде, может признать брачный договор полностью или частично недействительным, если условия брачного договора ставят одного из супругов в крайне неблагоприятное положение. Кроме этого, новый Кодекс предусматривает такие же последствия, если условиями брачного договора будут нарушены  имущественные права детей, рожденных или усыновленных в этом браке ( 2011 год – пункт 2 статьи 43).

Статья, ограничивающая права родителей в отношении распоряжения имуществом их несовершеннолетних детей по своему содержанию осталась неизменной (2011 год – абзац 4 пункт 3 статьи 6 ; 1998 год – абзац 4 пункта 3 статьи  58;  1969 - статья 66), т.е. и родители и "опекуны   не вправе без предварительного разрешения органа, осуществляющего функции по опеке или попечительству, совершать, а попечитель - давать согласие на совершение сделок по отчуждению, в том числе обмену или дарению имущества подопечного или заключать от  его имени договор поручительства, сдаче его  внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог, сделок, влекущих отказ от принадлежащих подопечному  прав от наследства по закону или по завещанию, раздел его имущества или выдел из него доли, а также любых других сделок, влекущих уменьшение имущества подопечного".  «Опекун  или попечитель, их супруги и близкие родственники не вправе совершать сделки с подопечным, за исключения передачи имущества подопечному в качестве дара или в безвозмездное пользование, а также представлять подопечного при заключении сделок или ведении судебных дел между подопечным и супругом опекуна или попечителя и их близкими родственниками.» ( 2011 год – статья 128; 1998 год – статья114; 1969 статьи 134, 135)

Брачное законодательство, как и прежде, предоставляет гражданам право  заключать соглашения об уплате алиментов, но исключительно в  нотариальном порядке. Причем разрешает  родителям определять в соглашении самые разные способы уплаты алиментов на несовершеннолетних детей,  как в долях к заработку и (или) иному доходу, так и в твердой денежной сумме;  оплачивать алименты единовременно или периодически, а также путем предоставления имущества либо сочетать различные способы  уплаты алиментов( статья 162 ). Однако, как родителям, так и нотариусам следует помнить, что размер предусмотренных соглашением алиментов на несовершеннолетних детей не может быть ниже размера алиментов, которые они могли бы получать при взыскании алиментов в судебном порядке ( пункт 2 статьи 161). В случае нарушения этого пункта, алиментное соглашение может быть признано судом недействительным (статья 160)! Новым Кодексом не изменен размер взыскиваемых  алиментов несовершеннолетним детям, он остался прежним: 1\4 заработка и (или) иного дохода родителя на 1 ребенка; 1\3 на двоих детей и 1\2 на трех и более детей. Однако, новым законодательством родителям вменяется в обязанность оплачивать алименты не только несовершеннолетним детям, но также предоставлять средства своим совершеннолетним детям, обучающимся  в системе общего среднего, технического и профессионального, послесреднего образования, в системе высшего образования по очной форме обучения ( 2011 год –статья 138) . В судебном порядке эти средства   могут взыскиваться до достижения ребенком 21 года, в твердой денежной сумме.  Размер этой твердой денежной суммы  определяется судом, исходя из размера месячного расчетного показателя в объеме максимально возможного сохранения ребенку  прежнего уровня его обеспечения с учетом материального и семейного положения сторон и других, заслуживающих внимания, обстоятельств.   В соглашении об уплате алиментов, стороны вправе оговорить по своему усмотрению сроки и размеры  содержания обучающихся совершеннолетних детей, при условии, однако, что продолжительность оплаты не может быть меньше, чем до 21 года и размер содержания должен быть приближен к прежнему уровню  обеспечения ребенка.

Статья 171 Нового Кодекса предусматривает, что при образовании задолженности по вине лица, обязанного уплачивать алименты по соглашению об уплате алиментов и (или) по решению суда, виновные лица уплачивают   получателю алиментов неустойку в размере 1\10 процента от суммы невыплаченных алиментов за каждый день просрочки. Ранее такая форма неустойки применялась только для лиц, обязанных уплачивать алименты по решению суда (1998 года – статья 157).

Серьезным нововведением  Кодекса «О браке(супружестве) и семье»  является придание законного статуса таким современным репродуктивным методам и технологиям, как суррогатное материнство. С медицинской точки зрения суррогатное материнство – это вспомогательная репродуктивная технология, при применении которой женщина добровольно соглашается забеременеть с целью выносить и родить ребенка, который затем будет отдан на воспитание другим лицам, которые юридически будут считаться его родителями, несмотря на то, что его выносила и родила суррогатная мать. Современные репродуктивные методы и технологии  позволяют  использовать различные варианты наступления беременности у суррогатной матери.  Если беременность наступила в результате переноса в матку суррогатной матери эмбриона полученного в результате  оплодотворения ооцитов, принадлежащих третьей стороне сперматозоидами, принадлежащими  третьей стороне, при этом сама суррогатная мать не имеет генетического родства с вынашиваемым ребенком, то в этом случае мы имеем дело с гестационной беременностью. К такой суррогатной матери применима медицинская формулировка, принятая Всемирной организацией  здравоохранения еще с 2001 году - «Гестационный курьер». В случае же искусственного оплодотворения ооцитов суррогатной матери сперматозоидами мужчины заказчика, с последующей передачей родившегося ребенка этому мужчине и его жене,  либо сперматозоидами полученными из банка данных, суррогатная мать будет считаться генетической матерью этого ребенка.

Современный Кодекс «О браке(супружестве) и семье» Республики Казахстан предусматривает возможность заключения договора суррогатного материнства  с обязательным его нотариальным удостоверением, что совсем необязательно в других странах, например в России.  Причем  договора о суррогатном материнстве на возмездной основе( т.е. с выплатой  вознаграждения подпункт 34 пункта 1  статьи 1), в то время как в некоторых странах, например в Австралии запрещено коммерческое  суррогатное   материнство. Брачное (семейное ) законодательство Республики Казахстан не ограничивает стороны в выборе тех либо иных вариантов репродуктивных методов, тогда как в некоторых странах законодательство разрешает применять лишь те либо иные виды медицинских технологий. Например, в соответствии с законодательством о суррогатном материнстве штата Вирджиния, США по крайнем мере один из супругов ( заказчиков) должен являться донором генетического материала. Казахстанский Кодекс « О браке(супружестве) и семье» не содержит условий,  ограничивающих права супругов (заказчиков) в плане  обращения к суррогатному материнству, тогда как в  Беларуси суррогатным материнством как вспомогательным видом репродуктивной технологии может воспользоваться только та женщина, для которой вынашивание и рождение ребёнка по медицинским показаниям физиологически невозможно либо связано с риском для жизни, здоровья её или ребёнка. Казахстанское законодательство четко прописывает, что родителями ребенка, родившегося в результате применения вспомогательных репродуктивных методов и технологий на основании договора суррогатного материнства признаются супруги (заказчики). Матерью ребенка после его рождения в медицинском свидетельстве о рождении записывается супруга (заказчица), заключившая договор суррогатного материнства. Так как согласно пункта 2 статьи 47 Кодексом Республики Казахстан «О браке(супружестве) и семье»  «в случае рождения ребенка суррогатной матерью происхождение ребенка устанавливается на основании заключенного договора суррогатного материнства».

Поскольку такие, казалось бы очевидные для данной ситуации истины, не декларируются  в законодательстве некоторых государств, это служит основаниям  для  разногласий и судебных споров между супругами (заказчиками) и суррогатными матерями - которые, случается,  отказываются передавать рожденного ими ребенка, даже несмотря на то, что весь генетический материал (и ооциты и сперматозоиды) принадлежат супругам (заказчикам). А поскольку медицинское свидетельство о рождении выписывается на суррогатную мать, то ее автоматически  и записывают материю ребенка. Четкие регламентации, предусмотренные Кодексом Республики Казахстан «О браке(супружестве) и семье» позволят избежать подобных спорных ситуаций.

Ввиду особой важности и деликатности договора суррогатного материнства, которым не только регламентируется « выполнение заказа» и материальные интересы сторон,  но и, по сути,  решает судьбу  и жизнь нового человека, нотариусам следует  особенно тщательно подходить к подготовке и удостоверению таких договоров. Сторонами такого договора являются супруги(заказчики) и суррогатная мать. Кодекс неоднократно подчеркивает, что заказчиками могут быть только супруги, т.е.  мужчина и женщина, состоящие в зарегистрированном браке. Поэтому нотариус должен проверить удостоверения личности, свидетельство о браке,   место регистрации супругов.  Исходя из того, что в соответствии со статьей 56  Кодекса «О браке(супружестве) и семье» суррогатной матерью может быть женщина от 20 до 35 лет, имеющая удовлетворительное физическое, психическое и репродуктивное здоровье и имеющая своего здорового ребенка, нотариус должен истребовать удостоверение личности  суррогатной матери,  медицинское заключение о ее здоровье, свидетельство о рождении ее ребенка и медицинское заключение  о том, что  ее ребенок здоров, проверить факт ее рег8истрации в определенном месте.   Медицинская организация, применяющая репродуктивные методы и технологии обязана вынести заключение об их применении с полной и исчерпывающей информацией об использованных для этого биоматериалах самих лиц, желающих иметь ребенка, либо донорского банка. Один экземпляр этого заключения  прилагается к  нотариально удостоверенному договору и суррогатного материнства и хранится по месту совершения сделки. В случае, если суррогатная мать состоит в зарегистрированном браке, нотариус должен истребовать согласие ее супруга на заключение договора суррогатного материнства, которое должно быть нотариально засвидетельствовано. В случае, если суррогатная мать не состоит в зарегистрированном браке,  к договору приобщается ее нотариально засвидетельствованное заявление, о том, что на момент заключения договора о суррогатном материнстве она в браке ни с кем не состоит.   Одновременно с  договором суррогатного материнства супруги (заказчики) должны заключать договор с медицинской организацией, применяющей вспомогательные репродуктивные методы и технологии, которая будет оказывать соответствующие услуги.
В Договор суррогатного материнства должны быть внесены  пункты, регулирующие права и обязанности супругов (заказчиков), в частности, о том, что супруги обязаны:

-принять рожденного суррогатной матерью ребенка в установленные договором сроки.
Договором должно быть закреплено, что суррогатная мать в свою очередь обязана:
-представить заказчикам медицинское заключение о своем физическом, психическом и репродуктивном здоровье;
-регулярно наблюдаться у врача и строго выполнять его рекомендации и назначения врачей, направленные на  рождение здорового ребенка;
-информировать  супругов (заказчиков) о течении беременности с периодичностью, оговоренных  в договоре;
-передать рожденного ею ребенка, лицам, заключившим с ней договор суррогатного материнства.
Не лишним будет указать в договоре:
- место проживания суррогатной матери в период беременности
-медицинское учреждение, которое будет применять репродуктивные методы и технологии
-последствия рождения неполноценного ребенка;
- последствия рождения двух и более детей;
-последствия преждевременных родов, возникших по объективным причинам, либо напротив по вине суррогатной матери;
-порядок выплаты суррогатной матери вознаграждения, если договор возмездный;
-санкции за нарушение договора, в частности на тот случай, если супруги (заказчики) не будут выполнять своих обязательств, например, по выплате материальных расходов, компенсаций и вознаграждений или полностью без всяких обоснований в одностороннем порядке откажутся от своих обязательств по договору  либо на тот случай, если суррогатная мать будет нарушать пункты договора о месте проживания или работы, либо не соблюдать рекомендации врача, либо своим халатным поведением вызовет прерывание беременности. 
Сторонам в договоре должны быть разъяснены правовые последствия  суррогатного материнства, предусмотренные  статьей 59 КОБС, а именно:

Что «Матерью ребенка  после его рождения в медицинском свидетельстве о рождении записывается супруга (заказчица), заключившая договор суррогатного материнства. Родителями ребенка на основании договора суррогатного материнства признаются супруги (заказчики), а случае  рождения двух или более детей супруги (заказчики) в равной мере несут ответственность за каждого родившегося ребенка (если этот вопрос не был специально урегулирован сторонами). Отказ супругов(заказчиков) от ребенка ( если такой случай возымеет место) может быть оформлен в установленном порядке только после регистрации его рождения ( точно также, как если бы они отказывались от своего собственного ребенка).  В этом случае суррогатной матери предоставляется возможность закрепить за собой право материнства, а в случае ее отказа воспользоваться этим правом, ребенок передается на попечение государства. Суррогатная мать не вправе передавать ребенка иным лицам. При отказе  супругов (заказчиков) от ребенка и при принятии ребенка суррогатной  матери эти лица обязаны выплатить суррогатной  матери компенсацию в размере и в порядке, которые установлены договором. В случае расторжения брака супругов (заказчиков) ответственность за ребенка,  рожденного по договору суррогатного материнства, возлагается на обоих супругов (заказчиков). В случае  смерти одного из супругов ответственность за ребенка, рожденного по договору  суррогатного материнства возлагается на оставшегося в живых. Неиспользование вспомогательных репродуктивных методов и технологий после заключенного договора суррогатного материнства в течение оговоренного договором срока, влечет недействительность договора. В случае наступления естественной беременности  у суррогатной матери после заключения договора суррогатного материнства, договор расторгается с выплатой ею всех расходов, затраченных заказчиками, согласно договора суррогатного материнства.
Учитывая указанные обстоятельства, на данный момент, бесспорно, договор суррогатного материнства будет являться одним из наиболее сложных и ответственных договоров, подлежащих  обязательному нотариальному удостоверению.

Кроме, вышеупомянутых: брачного договора, договора суррогатного материнства, соглашения об уплате алиментов, согласно Кодекса «О браке(супружестве) и семье» обязательному нотариальному удостоверению подлежат :
- соглашение о разделе общего имущества супругов (п.2 ст.37 Кодекса);
- согласие супруга суррогатной матери на заключение  договора суррогатного материнства (п.2 ст.56 Кодекса);
- заявление  родителя, проживающего отдельно от другого родителя, но не оформившего расторжение брака, о перемене фамилии имени, отчества ребенка (п.3 ст.64 Кодекса);
-согласие родителей на усыновление ребенка (п.2 ст. 93 Кодекса);
- согласие супруга для совершения другим супругом сделки по распоряжению недвижимостью и сделки, требующей нотариального удостоверения и (или) регистрации в установленном законом порядке (п.3 ст. 34 Кодекса );

-перевод или  подлинность подписи переводчика на отчете агентства по усыновлению (п.5 ст.114 Кодекса);
-подлинность подписи на заявлении одного из родителей о  регистрации установления отцовства, если он по уважительной причине не может лично явиться в регистрирующий орган  (п. ст.206 Кодекса);
-подлинность подписи одного из лиц, вступающих в брак, на заявлении о заключении брака, если его присутствие в регистрирующем  органе при подаче заявления невозможно или крайне затруднительно (п.3 ст.222 Кодекса );
-перевод паспорта иностранца, вступающего в брак (пп.1, п.2 ст.224 Кодекса );
-доверенность от бывших супругов или опекунов недееспособного супруга на  подачу заявления о государственной регистрации расторжения брака (п.3 ст.241 Кодекса );
-доверенность усыновителей на подачу заявления о государственной регистрации усыновления (п.1 ст.250 Кодекса); кроме того, только по извещению нотариуса, у которого находится наследственное дело, может быть выдано свидетельство о смерти  наследодателя еще и другим заинтересованным  наследникам (ст.273 Кодекса ). 

Как видим, законодательство о браке и семье на протяжении всего времени тесно и многогранно  связано с нотариальной деятельностью, а потому требует от нотариусов  его глубокого знания,  в целом, с учетом всех  временных  изменений.